Помощь адвоката на стадии возбуждения уголовного дела
Анализ нормативных предписаний в отношении стадии возбуждения уголовного дела показывает, что необходимость получения квалифицированной юридической помощи адвоката возникает уже в первоначальной стадии уголовного процесса при получении объяснений, явке с повинной и задержании по подозрению в совершении преступления, в случае производства допустимых здесь следственных действий.
Возбуждение уголовного дела является начальной самостоятельной стадией уголовного процесса, в ходе которой
- устанавливаются поводы и основания для возбуждения уголовного дела;
- осуществляются меры по предотвращению или пресечению преступлений, закреплению его следов, обеспечению последующего расследования и рассмотрения дел в соответствии с установленной законодательством подследственностью и подсудностью.
Наряду с названными мерами в стадии возбуждения уголовного дела должен действовать процессуальный механизм обеспечения прав участвующих лиц, в котором важная роль в обеспечении прав участвующих в уголовном судопроизводстве лиц принадлежит адвокату.
Несмотря на то, что Конституция РФ является актом прямого действия, положения ее ст. 48 не обеспечивают надлежащего уровня защиты прав участников уголовного судопроизводства при проверке сообщений о преступлениях. Это отчетливо видно на примере получения объяснений, поскольку на практике это наиболее часто встречающееся средство проверки сообщения о преступлении.
Объяснения как средство проверки сообщения о преступлении
Основное преимущество объяснений, как отмечают многие специалисты, заключается в том, что их получают сразу после совершения преступления или по крайней мере в течение непродолжительного срока с момента его совершения. Объяснения лишены процессуальной формы допроса, но они чаще всего достоверны, поскольку лицо, их дающее, еще не подвержено влиянию заинтересованных в исходе проверки лиц, и детали происшедшего очень свежи в его памяти.
Вместе с тем в УПК РФ, в отличие от УПК РСФСР 1960 г., отсутствует правовое регулирование получения объяснений при проверке сообщения о преступлении, что обусловливает постановку вопроса о праве гражданина отказаться от явки к следователю (дознавателю) либо дачи объяснений.
Но о таком праве отказаться от явки для дачи объяснений или от собственно объяснений, граждане не знают и информируются никем.
Отсутствие нормативной обязанности давать эти разъяснения органами правопорядка и их достаточной регламентации нормами права приводит, в совокупности с общей низкой правовой культурой, отсутствием справедливого подхода со стороны органов досудебного производства к тому, что граждане могут оказаться в ситуации, когда они не готовы и не способны к осуществлению своих прав в силу их незнания либо непонимания.
Вопрос участия адвоката при получении объяснений
В следственной практике распространено, что получение объяснений происходит в ночное время, и это обычно продиктовано необходимостью скорейшего раскрытия преступления («по горячим следам»). При этом органы правопорядка по закону освобождены от обязанности обосновывать необходимость (неотложность) получения объяснений в ночное время. Продолжительность опроса при этом не регламентируется. В законе нигде не определен круг лиц, имеющих право присутствовать при получении объяснений, не предусматривается участие адвоката… В ряде случаев право присутствия адвоката гражданину разъясняется и реально обеспечивается его участие при получении объяснений. Однако, к сожалению, чаще всего бывает так, что следователи, отстаивая исключительно свои интересы, отказывают гражданину в участии адвоката при опросе, мотивируя свое решение «непроцессуальным» характером опроса, что не соответствует общим положениям и принципам уголовного процесса.
Скорее всего, что могло бы помочь решению проблемы законности получения объяснений в стадии возбуждения уголовного дела изменение редакции ч. 1 ст. 144 УПК РФ, где необходимо предусмотреть указанное процессуальное средство проверки сообщения о преступлении и предусмотреть допуск адвоката к процедуре получения объяснений по предъявлении ордера и удостоверения.
Задержание как мера процессуального принуждения на стадии возбуждения уголовного дела и право на защитника
Проведение проверочных действий в стадии возбуждения уголовного дела, в том числе получение объяснений, может быть сопряжено с применением меры уголовно-процессуального принуждения задержания. На практике очень часто реальное задержание осуществляется до возбуждения уголовного дела, но этот факт потом маскируется вольным обращением с датой на постановлении о возбуждении уголовного дела.
Вместе с тем в УПК РФ нет запрета на применение этой меры принуждения до возбуждения уголовного дела, поскольку уже здесь принимаются меры по предотвращению или пресечению преступления. Верховный Суд РФ в своих разъяснениях признает законным задержание подозреваемого в совершении преступления в порядке ст. 91 и ст. 92 УПК РФ, которое было осуществлено до возбуждения уголовного дела.
В Постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. указывается, что понятие «задержанный» должно толковаться в его конституционно-правовом. В целях реализации названного конституционного права предлагается учитывать не только формально процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование, то есть факт уголовного преследования и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрения против него.
Можно сделать вывод, что лицу, задержанному по подозрению в совершении преступления, в стадии возбуждения уголовного дела должно быть предоставлено право воспользоваться помощью адвоката для обеспечения надлежащего уровня защиты его прав. Подтверждение этому находим в нормах международного права. Так, в ч. 1 принципа 17 Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (утвержден резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 43/173 от 9 декабря 1988 г.), указано следующее: «Задержанное лицо имеет право на получение юридической помощи со стороны адвоката. Оно вскоре после ареста информируется компетентными органами о своем праве, и ему предоставляются разумные возможности для осуществления этого права».
В ч. 1 ст. 92 УПК РФ указывается, что после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ, включая право пользоваться помощью защитника. Следует иметь в виду, что если 3-часовой срок составления протокола начинает исчисляться с момента доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю, то все остальные сроки, связанные с задержанием (12-часовой для уведомления прокурора и кого-либо из близких родственников, 24-часовой для проведения допроса подозреваемого, 48-часовой для принятия решения об освобождении из места содержания подозреваемого), начинают исчисляться с момента фактического задержания лица. Именно поэтому в протоколе задержания подозреваемого должно указываться не только время составления протокола, но и время фактического задержания.
Реализация права пользоваться помощью защитника осуществляется путем его приглашения самим подозреваемым, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого. По просьбе подозреваемого участие защитника обеспечивается следователем (дознавателем). Сравнительный анализ правового статуса подозреваемого и обвиняемого убеждает в том, что у обвиняемого есть право получения бесплатной помощи защитника (п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ), а у подозреваемого такого права нет. В части 5 ст. 50 УПК РФ хотя и предусматривается возможность компенсации за счет средств федерального бюджета расходов на оплату труда адвоката, но при его участии в производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, а не в стадии возбуждения уголовного дела.
Согласно ч. 2 принципа 17 Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме, если задержанное лицо не имеет адвоката по своему выбору, оно во всех случаях, когда этого требуют интересы правосудия, имеет право воспользоваться услугами адвоката, назначенного для него судебными или иными органами, без оплаты его услуг, если это лицо не располагает достаточными денежными средствами. Поэтому следует согласиться с теми, кто предлагает дополнить п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ указанием на право подозреваемого бесплатно получить помощь защитника.
Процессуальный порядок задержания предусматривает возможность получения объяснений (как мы ранее выяснили, это процессуальное средство проверки сообщения о преступлении) и показаний у лица в отношении имеющегося подозрения (п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ). Согласно предписаниям ч. 4 ст. 92 УПК РФ до начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника.
По смыслу закона получается, что в случае фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления, в первоначальной стадии уголовного судопроизводства вопрос о возбуждении уголовного дела должен быть решен не позднее 24 часов и до начала его допроса. Дело в том, что допрос подозреваемого — это следственное действие, допустимое к производству в стадии предварительного расследования, так как его законность и обоснованность определяются рядом общих условий, в том числе наличием возбужденного уголовного дела.
Личный обыск при задержании
Составлению протокола задержания может предшествовать процедура личного обыска в порядке, установленном ст. 184 УПК РФ, и тогда в протоколе указываются его результаты. Суть личного обыска заключается в принудительном обследовании одежды, обуви и тела обыскиваемого с целью поиска и изъятия спрятанных предметов и документов, имеющих значение для дела.
Личный обыск, как и допрос, следственное действие, которое может осуществляться лишь по возбужденному уголовному делу. Причем очевидно, что при задержании допрос подозреваемого — обязательное следственное действие, т.е. подлежащее безусловному выполнению, а личный обыск производится по усмотрению дознавателя или следователя. Учитывая запрет на производство личного обыска в стадии возбуждения уголовного дела, на практике задержанных подвергают личному досмотру в соответствии с требованиями ст. 27.7 КоАП РФ.
Как показывают исследования отдельных специалистов, протоколы личного досмотра фигурировали в качестве доказательств в обвинительных заключениях (актах) и обвинительных приговорах в почти половине случаев. Вместе с тем личный досмотр правомерен лишь при совершении административного правонарушения, а не преступления…
Возможное использование и оформление административного ареста на стадии возбуждения уголовного дела
Участие адвоката на стадии возбуждения уголовного дела также необходимо с учетом незаконной практики использования административного ареста при проверке сообщения о преступлении, когда сотрудники милиции фабрикуют протоколы о якобы совершенном административном правонарушении (мелком хулиганстве, сопротивлении работнику милиции) с целью изоляции заподозренного лица, оказания на него психического и физического воздействия.
Явка с повинной
Велика вероятность ошибки либо злоупотребления со стороны следователей, дознавателей, оперативных работников при оформлении такого повода к возбуждению уголовного дела, как явка с повинной. Явка с повинной должна отвечать следующим требованиям: а) добровольный характер сделанного заявления; б) преступление, о котором сообщается, должно быть либо неизвестно органам, управомоченным возбуждать уголовное дело, либо известно, но данное лицо не должно находиться под подозрением.
Вместе с тем на практике имеют место случаи принуждения к оформлению протокола явки с повинной в отношении лиц, уже задержанных по подозрению в совершении преступления, что обычно обусловлено стремлением раскрыть преступление и изобличить в его совершении конкретное лицо. Стремление это похвально, но его реализация должна осуществляться законными средствами и способами. Поэтому адвокат должен незамедлительно реагировать на все случаи принуждения его доверителя к явке с повинной и обжаловать незаконные действия должностных лиц, осуществляющих проверку сообщения о преступлении.
В то же время следует учитывать, что явка с повинной является обстоятельством, смягчающим наказание, а в некоторых случаях влечет освобождение от уголовной ответственности.
О следственных действиях, производимых в стадии возбуждения уголовного дела
Не менее сложным является вопрос об участии адвоката в следственных действиях, производимых в стадии возбуждения уголовного дела. К их числу относятся: осмотр места происшествия и освидетельствование в случаях, когда их производство не терпит отлагательства (ч. 2 ст. 176, ч. 1 ст. 179 УПК РФ), а также при необходимости осмотр трупа (ч. 4 ст. 178 УПК РФ). Представляется очевидным, что осмотр места происшествия и освидетельствование могут проводиться с участием лица, подозреваемого в совершении преступления. В одном из решений Конституционного Суда РФ отмечается, что возможность проведения различных процессуальных действий с участием подозреваемого не зависит от того, согласен ли он на это или нет, при условии соблюдения установленной уголовно-процессуальным законом процедуры и последующей судебной проверки и оценки полученных доказательств.
Закон (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ) предоставляет адвокату-защитнику право участвовать в следственных действиях, которые производятся с участием его подзащитного, что способствует более полному обеспечению его прав и свобод. Необходимость участия в следственных действиях определяет обычно сам защитник. Однако его участие в производстве следственных действий обязательно, если об этом ходатайствует подозреваемый.
В случае участия в следственных действиях, допустимых к производству в стадии возбуждения уголовного дела, адвокат должен обращать внимание следователя на нарушение прав его доверителя, ходатайствовать о занесении в протокол дополнительных сведений в интересах защиты и излагать свои письменные замечания по поводу правильности и полноты записей, обжаловать действия следователя.
Освобождение лица, задержанного по подозрению в совершении преступления
Если в результате проверки сообщения о преступлении выяснится, что основание к возбуждению уголовного дела отсутствует, то лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления, подлежит освобождению. В этом случае уполномоченным лицом составляется рапорт, в котором фиксируется факт доставления лица в орган дознания или к следователю с указанием даты, времени и места фактического задержания, даты и времени доставления лица, даты и времени составления протокола задержания (если это имело место), а также обстоятельства, послужившие основанием для задержания лица. При этом согласно закону должно быть вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела.